法哲学原理或自然法和国家学纲要-第27部分

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　　　　护着所有权。。

　　　　第二　司法

　　　　第２０９节

　　　　需要跟为满足需要的劳动之间相互关系中的关联性，最。。。

　　　　初是在自身中的反思，即在无限的人格、（抽象的）法中的反。。。。。。。。

　　　　思。但是，正是这种关联性的领域，即教养的领域，才给予。。

　　　　法以定在；这种定在就是被普遍承认的、被认识的和被希求。。。。。。。。。。。。。。。

　　　　的东西，并且通过这种被认识和被希求的性格而获得了有效。

　　　　性和客观现实性。

　　　　附释　自我被理解为普遍的人，即跟一切人同一的，。。。。。。

　　　　这是属于教养的问题，属于思维——采取普遍性的形式。。

　　　　的个人意识——的问题。人之所以为人，正因为他是人。。。。。。。。。。。。

　　　　的缘故，而并不是因为他是犹太人、天主教徒、基督教。。。

　　　　徒、德国人、意大利人等等不一。重视思想的这种意识。。

　　　　是无限重要的。只有当这种意识把自己例如作为世界主。。。

　　　　义固定起来而与具体的国家生活相对立时，它才是有缺。

　　　　陷的。

　　　　补充（特殊法律的产生）　从一方面看来，正是通。。。。。。。

　　　　过特异性的体系，法才对保护特殊性成为外部必要的东西。虽然这种结果是从概念而来，但毕竟因为法对人的需要说来是有用的，所以它才变成实存。为了具有法的思想，必须学会思维而不再停留在单纯感性的东西中。

　　　　必须予对象以普遍性的形式，同样，也必须按照某种普遍

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　　　　６５２第三篇　伦理

　　　　物来指导意志。只有在人们发现了许多需要，并且所得到的这些需要跟满足交织在一起之后，他们才能为自身制定法律。

　　　　第２１０节

　　　　法的客观现实性，一方面对意识而存在，总之是被知道。。。

　　　　的，另一方面具有现实性所拥有的力量，并具有效力，从而。。。

　　　　也是被知道为普遍有效的东西。。。。。。。。。

　　　　一　作为法律的法第２１１节

　　　　法律是自在地是法的东西而被设定在它的客观定在中，。。。。。。。。

　　　　这就是说，为了提供于意识，思想把它明确规定，并作为法的东西和有效的东西予以公布。通过这种规定，法就成为一。。

　　　　般的实定法。。。。

　　　　附释　把某物设定为普遍物，就是说，把它作为普。。。

　　　　遍物而提供于意识，这大家晓得就是思维（参阅上述第。。

　　　　１３节附释和第２１节附释）。

　　　　在把内容归结为它的最简单的形式时，思维就给了它最后的规定性。法的东西要成。。。

　　　　为法律，不仅首先必须获得它的普遍性的形式，而且必。。

　　　　须获得它的真实的规定性。所以，想要进行立法，不宜。。。

　　　　只看到一个环节，即把某物表达为对一切人有效的行为规则，而且要看到比这更重要的、内在而本质的环节，即。。

　　　　认识它的被规定了的普遍性中的内容。甚至习惯法（因。。。。。。。。。。。。。。。。。

　　　　为只有动物是以本能为它们的法律的，而人是把法律当

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　　　　第二章　市民社会７５２

　　　　作习惯的）也包含这一环节，即作为思想而存在、而被。。。

　　　　知道。习惯法所不同于法律的仅仅在于，它们是主观地。。

　　　　和偶然地被知道的，因而它们本身是比较不确定的，思想的普遍性也比较模糊。此外，认识法的这个方面或那个方面，以及认识一般的法，只是少数人偶然所有的本领。有人认为习惯法由于它们是习惯的形式，所以应具。。

　　　　有成为生活一部分的这种优点（此外，今天正是那些精。。

　　　　通最无生气的题材和最无生气的思想的人们，才最常谈到生活和成为生活一部分）。

　　　　但这是一种幻想，因为一个。。。。。。。。。

　　　　民族的现行法律，不因为它是成文的并经汇编就终止其为习惯。当习惯法一旦被汇编而集合起来——在稍开化的民族中必然会发生的，——这一汇编就是法典。正因。。

　　　　为它仅仅是一种汇编，所以它显然是畸形的，模糊的和。。。

　　　　残缺的。它同一部真正所谓法典的区别主要在于，真正的法典是从思维上来把握并表达法的各种原则的普遍性。。。

　　　　和它们的规定性的。如所周知，英国的国内法是包含在。。。。。。

　　　　成文法规（制定的法律）

　　　　和一种所谓不成文的法规中。

　　　　其。。。。。。。。。。

　　　　实，这种不成文法同样是成文的；要获得对不成文法的知识，只能而且必须阅读多本满载着不成文法的四开型书籍。不论在英国的司法或在它的立法事业中，都存在着惊人的混乱，这一点已由行家们加以描述。他们尤其提到这种情况，即因为不成文法是包含在法院和法官的判决中，所以法官就成为经常的立法者。法官受到先例。。。

　　　　权威的拘束，因为这些先例不外表达了不成文法；但也可以说他们并不受其拘束，因为他们自己有一套不成文。。

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　　　　８５２第三篇　伦理

　　　　法，所以他们有权对已往的裁判作出判断，判定其是否符合不成文法。

　　　　罗马帝国后期的司法，由于所有著名而不同的法学家们都享有权威，很可能发生类似的混乱情形。这时一位皇帝①为补救计采取了巧妙的措施，命名为引证法，他。。。

　　　　成立了一种由已故法学家组成的合议机构，其中也有主。。

　　　　席，一切取决于多数（见胡果：《罗马法史教科书》，第３５４节）。

　　　　否认一个文明民族和它的法学界具有编纂法典的能力，这是对这一民族和它的法学界莫大的侮辱②，因为这里的问题并不是要建立一个其内容是崭新的法律体系，。。。。。

　　　　而是认识即思维地理解现行法律内容的被规定了的普遍。。。

　　　　性，然后把它适用于特殊事物。

　　　　补充（实定法和习惯法）　太阳和行星也都有它们。。。。。。。

　　　　的规律，但是它们不知道这些规律。野蛮人受冲动、风俗、感情等的支配，但是他们没有意识到这一点。由于法被制定为法律而被知道了，于是感觉和私见等一切偶然物，以及复仇、同情自私等形式都消失了。法就这样地初次达到了它的真实规定性，并获得了它的尊严。只有培养了对法的理解之后，法才有能力获得普遍性。在适用法律时会发生冲突，而这里法官的理智有它的地位，这一点是完全必然的，否则执行法律就会完全成为机械

　　　　①西罗马帝国华伦丁第三大帝，４２５—４５５年。——译者②黑格尔反对萨维尼的著作《论当代立法与法学的使命》。——拉松版

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　　　　第二章　市民社会９５２

　　　　式的。如果人们要想把许多东西听由法官随意决定，借以消灭冲突，那将是一种比较起来坏得多的办法，因为冲突也是思想、能思考的意识和它的辩证法所固有的，而单由法官来裁决，就难免恣意专横之弊。人们通常替习惯法辩解，说它是充满活力的。但是这种活力，即规定和主体的同一，还不是事物的本质。法必须通过思维而被知道，它必须自身是一个体系，也只有这样它才能在文明民族中发生效力。最近有人否认各民族具有立法的使命，这不仅是侮辱，而且还含有荒谬的想法，认为个别的人并不具有这种才干来把无数现行法律编成一个前后一贯的体系。其实，体系化，即提高到普遍物，正是我们时代无限迫切的要求。

　　　　同样也有人认为象在Ｃｏｒｐｕｓ

　　　　Ｊｕｒｉｓ〔法规大全〕中看到的那种判例汇编，比用最普遍的方式精密编订的法典要高明些；其理由是这些判例总是保持着某种特殊性和人们不愿放弃的对历史的回忆。这些汇编是多末恶劣，英国法的实践已经表明得够清楚的了。

　　　　第２１２节

　　　　只有在自在的存在和设定的存在（。。。。。。。。。。Ｇｅｓｅｔｚｔｓｅｉｎ）

　　　　的这种同一中，法律的东西才作为法而具有拘束力。由于设定的存在。。。

　　　　是一种定在，也可能有自我意志和其他特殊性等偶然物加入在内，因之，法律的内容和自在的法是可能不同的。

　　　　附释　因此，在实定法中，符合法律的东西才是认。。。。。

　　　　识的渊源，据以认识什么是法，或者更确切些说，据以

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　　　　０６２第三篇　伦理

　　　　认识什么是合法的东西。照这样说，实定法学是一种历。。。

　　　　史科学，它是以权威为其原则的。此外可能发生的问题是理智范围的事，而且涉及外部整理、分类、推论、对新事实的适用、如此等等。当理智干涉了事物本身的本性时，它连同它的演绎会作出些什么来，可以从例如刑法的理论中看到。

　　　　一方面，实定法学不仅有权利而且必然有义务从它的实证材料中，极其详细地演绎现行法规的历史进程以及他们的适用和分类，并证明它们的前后一贯性；另一方面，在提出这一切证明之后，如果有人要问某一法律规定是否合乎理性的，这纵然对于从事这种科学的人说。。。。。

　　　　来好象是反复盘问，但是他们至少不应该感到绝对惊讶。。。。

　　　　（关于理智地了解法律，参阅第３节附释）。。。

　　　　第２１３节

　　　　法首先以实定法的形式而达到定在，然后作为适用而在。。

　　　　内容方面也成为定在，这就是对于所有权和契约在市民社会。。

　　　　中无限零星和复杂的关系和种类等素材的适用，其次是对于。。

　　　　以心情、爱和信任为基础的伦理关系的素材的适用，但后者仅以包含抽象法方面的伦理关系为限（第１５９节）。

　　　　道德的方面和道德戒律涉及意志所最特有的主观性和特殊性，因之，不可能成为实定立法的对象。渊源于司法本身和国家等等的权利义务又提供了更多的素材。

　　　　补充（法律和主体的内心）　婚姻、爱、宗教和国。。。。。。。。

　　　　家等较高级的关系，其可能成为立法对象的，仅以按其

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　　　　第二章　市民社会１６２

　　　　本性能自在地具有外在性的这些方面者为限。

　　　　虽然如此，在这方面，各民族的立法大有不同。例如中国法律规定丈夫对元配的爱应胜过其对其他妻妾的爱。如经证明有相反的行为，则科以笞刑。在古代立法中，同样可以找到许多关于忠实和诚实的规定，但这些都与法律本性不相适合，因为它们完全属于内心生活。惟有在宣誓的场合，事情全凭良心决定，那时忠实和诚实才必须被看做实体性的东西。

　　　　第２１４节

　　　　但是，体现在实定法中的法除适用于特殊物外，还适用。。。。。

　　　　于个别的场合。这样它就进入不是由概念规定的量的东西的。。。。。。。。。

　　　　领域（这本身是量的东西的领域，或者是一种质的东西和另一种质的东西在交换上价值的规定）。

　　　　概念的规定性不过定下一般的界限，在这界限内还有些上落。

　　　　但是在实际适用上，这种游移情况必须予以解决，因此在上述界限内就会出现偶然的任意的裁决。

　　　　附释　法律的纯粹实定性主要就在于把普遍物不仅。。。。。

　　　　对准特殊物，而且对准个别事物予以直接适用。对于犯。。。。。。。。

　　　　了某一种罪的人，应否杖四十或四十减一，应否科罚金五元或四元二角三分等等，应否处有期徒刑一年或三百六十四天等等又或一年零一天、二天或三天，究竟怎样才算公正，这就无法作出合理的规定，也无从适用渊源。。。

　　　　于概念的规定性来决定。可是多杖或少杖一下，多罚或少罚一元或一分，多判或少判一周或一日的徒刑等等，就

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　　　　２６２第三篇　伦理

　　　　是不公正了。

　　　　理性本身承认，偶然性、矛盾和假象各有自己的诚。

　　　　然是局限的领域和权利，于是并不企图把这些矛盾搞得。。。。。

　　　　平平正正。这里仅仅存在着实际适用的问题，即反正要。。。。

　　　　作出规定和裁决，不论用什么方法（只要在界限之内）

　　　　都行。

　　　　作这种裁决属于形式的自我确信，抽象的主观性。

　　　　这种主观性可以完全坚持在上述界限以内予以解决，并为。。。。。。。

　　　　了确定而确定下来，不然，就坚持这是一个整数这样一。。

　　　　种决定理由，或四十减一①这一数字可能包含的理由。

　　　　法律大抵对于现实所要求的这种最后规定性并不加以肯定，而听由法官去裁决，它仅限定他在一个最高和最低限度之间。但这并不解决问题，因为这个最低和最高限度本身又各是一个整数，于是并不阻止法官作出这样一个有限的、纯肯定的规定；相反地，这乃是必然属于法官职权范围内的事。

　　　　补充（法的偶然性）

　　　　法律和司法包含着偶然性，这。。。。。

　　　　本质上是它们的一个方面。其所以如此，乃由于法律是应适用于个别事件的一种普遍规定。如果有人表示要反对这种偶然性，那他是在谈一种抽象的东西。例如，刑罚的分量就不可能使之与任何概念的规定相适合，从这方面看，一切裁决终难免是一种任性。然而这种任性本身却是必然的。如果认为法典不完备，于是作出某种一

　　　　①１８１６年牙买加奴隶法规定无论如何不得使奴隶所挨受的鞭打一天超过３９下。——译者

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　　　　第二章　市民社会３６２

　　　　般地反对法典的论据，那正是忽视了这一方面，这一方面是无法做到完备的，因此，必须按照它的本来面目接受它。

　　　　二　法律的定在第２１５节

　　　　从自我意识的权利方面说（第１３２节以及附释）

　　　　，法律必须普遍地为人知晓，然后它才有拘束力。。。。。。。。

　　　　附释　象暴君狄奥尼希阿斯那样的做法，把法律挂。。。。。。。。

　　　　得老高，结果没有一个公民能读到它们，或者把法律埋葬在洋洋大观和精深渊博的册籍中，在载有相反判决和不同意见的判例汇编中，以及在习惯辑录中等等，再加所用的文字诘屈难懂，结果只有那些致力于这门学问的人才能获得对现行法的知识；无论是前一种或后一种情形，都是同样不公正的。

　　　　如果统治者能给予他们的人民即便象优士丁尼安那样一种不匀称的汇编，或者给予更多一些，即采取井井有条、用语精确的法典形式的国内法，那末，他们不仅。。。

　　　　大大地造福人群，应当为此而受到歌颂爱戴，而且他们还因此做了一件出色的公正的事。。。。。

　　　　补充（一般的法的知识）　对法律具有特殊知识的。。。。。。。

　　　　法学家等级，往往主张这种知识是它的独占品，不是这一行的人就不该插嘴谈论。例如，物理学家对歌德的色彩学说就不以为然，因为他不是行家，何况他又是一位诗人。但是，每个人毋须都成为鞋匠才知道鞋子对他是

……　315

　　　　４６２第三篇　伦理

　　　　否合穿，同样，他也毋须是个行家才能认识有关普遍利益的问题。

　　　　法与自由有关，是对人最神圣可贵的东西，如果要对人发生拘束力，人本身就必须知道它。

　　　　第２１６节

　　　　对公开的法典一方面要求简单的普遍规定，另一方面，有。。。

　　　　限的素材的本性却导致无止境的详细规定。法律的范围一方。。。。

　　　　面应该是一个完备而有系统的整体，另一方面它又继续不断。。

　　　　地需要新的法律规定。但是，由于这个二律背反是在固定不变的普遍原则适用于特殊事件时所产生的，所以对修订一部。。。。。。。

　　　　完整法典的权利并没有受到损害，同样，这些简单的普遍原则本身可以跟它们对特殊事件的适用区别开来而被理解和设定的这种权利，也没有受到影响。

　　　　附释　立法纷乱的主要根源在于，合乎理性的东西即自在自为的法的东西逐渐渗入到原始的、含有不法因素的、从而是单纯历史性的制度中去。这就是上述罗马法（第１８０节附释）

　　　　、中世纪采邑法等等中发生的情形。

　　　　但是了解到下列这一点是重要的，即当自在自为地合乎理性的、其本身为普遍的规定适用于有限的素材时，这种素材的本性本身必然会在这种适用上引起无止境的进程。

　　　　要求一部完备的法典，即看来绝对完整而毋须作进一步规定的法典——这种要求主要是德国人犯的毛。。。

　　　　病，——以及借法典不可能修订得那么完整为理由，就主张不该让所谓不完整的东西产生，即不该让它达到现

……　316

　　　　第二章　市民社会５６２

　　　　实，以上两种情况都是基因于对象私法那样的、有限对象的本性的一种误解，其实，所谓私法的完整性只是永。

　　　　久不断地对完整性的接近而已。同时，它们又是基因于。。。。。。

　　　　对理性的普遍物同理智的普遍物之间差别的误解，以及对理智的普遍物适用于有限性和单一性的素材（这种素。。

　　　　材无止境地在进展）的误解。

　　　　Ｌｅｐｌｕｓｇｒａｎｄｅｎｅｍｉｄｕｂｉｅｎ，ｃ′ｅｓｔｌｅｍｉｅｕｘ〔好的最大的敌人是最好〕。

　　　　这正是真实的健全的常识对抗虚无。。

　　　　推论和抽象反思的表现。

　　　　补充（法的完备和改进的可能性）　完备的意思就。。。。。。。。。。。

　　　　是搜罗属于某一领域的东西的一切细节使无遗漏，从这一涵义说，没有一种科学和知识能说得上完备的。如果现在我们说哲学或任何一种科学是不完备的，那末可以发生一种浅显的意见，即我们必须等待，直到它得到补充为止，因为可能还短少最好的部分。但是，这样一来，任何东西都不会再向前发展了，无论是看来已经完整的几何学——可是在几何学中还在产生新的规定，或是哲学——它所研究的诚然是普遍理念，但仍然可以使它不断地细致化，——都是一样。过去的普遍法律始终是摩西十诫，现在借口对法典不可能求其完备，所以就不制定“你不得杀人”

　　　　那样的法律，这马上显得是荒谬的。

　　　　对任何一部法典都可以求其更好，不用多少反思就可作出这一主张，因为我们对最好、最高、最美的，还可以想到更好、更高、更美的。但是一颗高大的古树不因为它长出了越来越多的枝叶而就成为一颗新树；如果因为可

……　317

　　　　６２第三篇　伦理

　　　　能长出新的枝叶，于是就根本不愿意种树，岂不愚蠢。

　　　　第２１７节

　　　　正象在市民社会中，自在的法变成了法律一样，我个人。。。

　　　　权利的定在，不久前还是直接的和抽象的，现在，在获得承。。。。。。

　　　　认的意义上，达到了在实存的普遍的意志和知识中的定在。

　　　　因。。

　　　　此，有关所有权的取得和行动，必须采取和完成这种定在所赋予它们的形式。在市民社会中，所有权就是以契约和一定。。。。

　　　　手续为根据的，这些手续使所有权具有证明能力和法律上效。。。。＇奇＋书＋网＇

　　　　力。

　　　　附释　原始的即直接的取得方式和名义（第５４节以下）

　　　　，在市民社会中已真正消失了，它们仅仅作为个别偶然性或局限的环节而出现。正是一方面是死守住主观的东西的感情，另一方面是固执着自己抽象本质的反思，才把各种手续抛弃了。但是死板的理智在它那一方面又可能坚持手续以对抗实在事物，并使手续无限增加。

　　　　可是教化的进程就在于通过长期艰苦的工作，使内容从感性的和直接的形式以进到它的思想的形式，从而达到一种适合于它的简单的表达方式。正因为如此，所以在法律发展刚开始的状态中，仪式和手续是冗长繁琐的，它们被看作是事物本身，而不是它的符号。所以在罗马法中渊源于古代仪式的一大堆规定，尤其是词句，还继续保存着，而没有被思想规定及其适当的表达方式所代替。

　　　　补充（形式的原则）　法律就是法，即原来是自在。。。。。

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　　　　第二章　市民社会７６２

　　　　的法，现在被制定为法律。我占有某物，它在无主状态中被我占有因而成为我的所有物，但这种占有还必须经过承认和设定才能作为我的。因此在市民社会中就产生了有关所有权的各种手续，人们竖起界石作为标志，使。。

　　　　他人便于承认；在抵押权登记簿上和产权