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物权法原理-第16部分
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盗贰Ｒ乙兰字甘窘寐斫桓队诙∈保诙∮氡涑闪⒄加忻浇楣叵担∥苯诱加腥耍浣诱加腥耍蝗峭ü氨恢噶钊恕眊eheissperson而为交付（王泽鉴：民法物权（通则。所有权），第115页。）。
再考察观念交付。观念交付，包括简易交付、占有改定及指示交付三种。
在让与动产物权场合，受让人此前已因其他原因而占有动产时，若必须由让与人将让与之动产，现实的交付于受让人，则势必先由受让人将占有的动产返还于让与人，复由让与人交付于受让人。如此则非但不经济，而且也无必要。近现代民法于是规定：受让人已占有动产者，于让与合意成立时，即生效力，学说称为简易交付或无形交付（＇日＇铃木禄弥：抵押制度的研究，有斐阁1967年版，第33页。）。至于受让人此前已经占有动产的原因为何，则在所不问。
让与动产物权时，让与人仍将继续占有动产者，让与人与受让人间，得订立契约，使受让人因此取得间接占有，以代交付，称为占有改定。例如甲将自己所有的手表出卖于乙，于一般情形，甲本应将手表交付于乙始生物权变动的效力，但如甲尚需留表使用时，此时不妨与乙订立借贷或租赁契约，使乙取得间接占有，以代现实交付。须特别提出的是，以占有改定方法代替现实交付而使受让人取得动产物权时，通常以让与人与受让人订立得足使受让人得因此取得间接占有的契约为必要，如果双方仅订立单纯的、无法律关系存在的间接占有的契约，则受让人不能因此取得动产物权。德国民法第930条：所有人继续占有动产者，得与受让人订立法律关系，使受让人因此取得间接占有，以代交付，即在明揭斯旨。
指示交付，又称返还请求权之让与或返还请求权之代位。简言之，指让与对于特定第三人的标的物返还请求权。即让与动产物权，而其动产系由第三人占有时，让与人得以对于第三人之返还请求权，让与于受让人以代交付。例如，买受甲之自行车的乙，应甲之要求，将该自行车出租于甲使用，其后z。将之出卖于丙时，乙不现实交付该自行车于丙，而将对甲的返还租赁物（自行车）的请求权让与于丙，以代交付，即是适例。指示交付，旨在解决当事人进行动产让与时，作为标的物的动产，仍由第三人占有中的问题。须说明的是，指示交付中所称的对于“第三人的返还请求权”，既包括债的返还请求权，如第三人基于债的占有关系（承租、借用）而占有让与的动产，同时也包括物的返还请求权，如第三人无权占有让与的动产。但对于不知的不特定第三人的返还请求权，则不包括在内。关于让与返还请求权时应否将让与的事由通知第三人，从来有肯定与否定两种学说。通说采肯定说，认为让与的返还请求权，无论为债的返还请求权或物的返还请求权，让与人均应将让与的情事通知承担返还义务的第三人，否则让与对该第三人不生效力（谢在全：民法物权论（上），第95页。）。
第25章 物权的变动（10）（）
值得注意的是，晚近以来，由于动产物权的证券化，动产物权变动领域发生了以交付表彰该动产物权的证券来代替交付动产本身的现象。例如，仓单、提单所载物品之交付，让与人将该证券交付于有受领权人时，即产生与交付动产本身同样的法律效力，而无须实际交付物品本身。因为此等证券为物权证券，动产的权利（物权）系表彰于证券之中，持有证券即意味着占有动产本身，故此等物权变动，常以交付证券的方式为之（郑玉波：债编各论（下），第563页；杨仁寿：海商法论第356页；施智谋：海商法专题研究第182…184页。惟施先生认为，如所载货物被窃、遗失、被侵占或已经交付于实体上无权受领之人时，因运送人的直接的他主占有状态已经变更，所载货物的实体交付已不可能，故载货证券的交付，不能生物权变动的效力。惟他主占有状态之丧失如为终局的，载货证券之移转，可基于债之移转理论，视为返还请求权之让与。另外，金钱及有价证券因具有高度的流通性，故其交付仅限于现实交付与简易交付，指示交付无适用之余地。观念交付中之占有改定，较易生双重让与的问题，指示交付次之，简易交付则根本无此可能。所有这些，于交易实务上均应加以注意。参见谢在全：民法物权论（上），第130…131页。）。
3交付的效力
关于交付的效力，现代各国民法大抵有两种立法主义：生效要件主义与对抗要件主义。依生效要件主义，交付为让与动产物权的要件，非经交付不生动产物权让与的效力。而依对抗要件主义，动产物权因当事人的意思而让与，当事人让与动产物权的意思表示直接具有使动产物权实际发生变动的效力。交付只是对抗第三人的要件。我国民法通则第72条：“按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，依此规定可以推断：关于交付的效力，我国原则上系采生效要件主义。
二、公信原则
（一）公信原则的意义与功能
物权的存在既然以登记或占有为其表征。，则信赖此表征而有所作为者，纵使其表征与实质的权利不符，对于信赖此表征之人也不生任何影响，称为公信原则。依此原则，公示方法所表现的物权即使不存在或内容有异，但对于信赖此公示方法所表示的物权而与之为交易的人，法律仍承认有和真实物权相同的法律效果。如，土地登记簿上，a笔土地被登记为甲所有，乙信赖此登记而向甲买受该笔土地，并为所有权移转登记。其后即使发现土地的真正所有人为丙而非甲时，对于土地所有权所生的移转，法律仍予保护，某乙仍取得a笔土地所有权。
按照通说，现代物权法动产公信原则系以法国“动产不许追及原则”之确立为其滥觞，而不动产物权公信原则，则以德国法为其端绪。但无论不动产或动产公信原则，均以保护交易的动的安全为其使命，并以此实现交易便捷。参与交易行为之人，只需依公示方法所表现的物权变动从事交易即可，而不必再费时费力，详查标的物权利状态的实际底细。因而公信原则完全符合市场交易便捷和迅速的要求，从事交易行为的人不必再担忧有公示方法所表现以外的物权状态存在，而遭受不测的损害。交易的动的安全获得保障，公信原则由此升格为近现代物权法之一项基本原则。
（二）不动产登记的公信力
1。不动产物权登记的公信力的概念与受登记公信力保护的善意第三人
所谓物权登记的公信力，指物权登记机关在登记簿上所作的各种登记，具有使社会公众信其正确的法的效力。我们已经看到，基于物权登记的公信力，即使登记错误或有遗漏，因相信登记正确而与登记名义人（登记簿上记载的物权人）进行交易的善意第三人，其所得利益仍将受到法律的保护。所谓受登记公信力保护的善意第三人，包括自登记名义人处取得物权的人和向登记名义人履行给付义务的人。一般而言，自登记名义人处取得物权的人（以下简称“取得人”）通常受以下法律保护：
其一，自登记名义人处取得所有权的人，登记名义人纵使非真正的所有人，取得人仍确定地取得其名义下登记的所有权，真正权利人因此而丧失所有权。
其二，自登记名义人处取得财产所有权的人，如果该财产上存在没有登记的抵押权时，该财产即被视作不存在抵押权的财产，从而取得人所取得者即为无抵押权负担的所有权。
其三，抵押权名义人实际上并不享有抵押权，但就登记名义人受让抵押权者，得取得真正的抵押权。例如，甲以其所有的房屋为抵押向乙银行贷款，甲偿还贷款后，乙的抵押权消灭，但因甲的疏忽大意没有请求乙注销抵押权登记，乙仍是甲房屋抵押权的登记名义人。此时如乙利用这一可乘之机，以转让该名存实亡的抵押权为条件向丙贷款时，丙即取得对甲房屋的抵押权，甲因此而受的损失只能请求乙赔偿，而不得主张丙的抵押权无效。
其四，自处分权受限制（如受有破产宣告的限制）的登记名义人处受让物权的人，如所受限制未记载于物权登记簿，则受让人受让的物权即不受登记名义人所受限制的影响，从而受让人仍能确定的取得受让的物权（参见李开国：民法学（专题讲座），第374页。）。
其五，向登记名义人履行给付义务时，如登记名义人并非真正权利人，但第三人基于登记信其享有权利而向他履行给付义务，第三人所作的履行有效，真正权利人不得再请求第三人履行给付义务，其所受的损失只得请求登记名义人赔偿。例如，某房屋的真正所有人为甲，但登记簿登记的所有人为乙，该房屋的承租人相信登记簿而向乙履行交付租金的义务，其所作履行有效，甲不得再行请求丙交付租金，而只能请求乙赔偿租金损失。
另须补充说明的是，因近现代法律之赋予登记以公信力，旨在保护善意第三人的利益，因而如果错误登记致第三人于不利益时，该错误登记即不得发生公信力。例如于善意第三人受让的财产上错误地登记了实际上并不存在的抵押权时，即应视为无此项错误登记，从而使善意第三人仍取得无抵押权负担的财产所有权（李开国：民法学（专题讲座），第375页。）。
2。第三人受登记公信力保护的条件
按照通说，第三人之受登记公信力保护，一般应具备以下条件：
其一，须登记之错误不能从登记簿发现。登记错误，即登记与权利的实际情况不一致，且此种不一致不能从登记簿上发现。如登记没有错误，或登记的错误能从登记簿上发现，均不生第三人受登记公信力保护的问题。
其二，第三人须为善意。所谓善意，指第三人不知登记错误且对不知无重大过失。如第三人明知或依当时之情形应知登记有错误而竟然未知的，属于恶意。第三人为恶意的，不受登记公信力之保护。
其三，第三人取得权利须基于法律行为。，而且此法律行为除登记名义人实际上无处分权外，在其他方面均须具备法律规定的有效条件。非基于法律行为或法律行为在其他方面存在无效的原因的，皆不受登记公信力之保护。
其四，须无异议登记。错误登记虽未更正，但已有人提出异议并记载于登记簿上时，此异议具有阻止登记公信力的效力（李开国：民法学（专题讲座），第375页。）。
3。关于对真权利人的保护
前面已经谈到，现代法律之所以赋予登记（纵使是错误的登记）以公信力，乃在于保护善意第三人的利益与交易安全。尽管如此，这丝毫也不意味着法律允许将错就错，而置权利人的利益于不顾。相反，为保护真权利人的利益，现代各国法律设立了以下保护措施：
第26章 物权的变动（11）（）
第一，善意第三人自登记名义人处取得权利前，真权利人有权向登记名义人提起诉讼，提请法院否定登记名义人的权利，确认自己的权利。诉讼获胜后，真权利人有权以法院判决为依据，请求登记机关更正错误登记。在此之前，真权利人还可向登记机关提出异议登记，阻止错误登记的公信力。
第二，善意第三人自登记名义人处取得权利后，真权利人的权利虽因此而丧失，但真权利人有权请求登记名义人赔偿损失。如登记机关对登记错误有过失时，真权利人还有权请求登记机关或国家赔偿损失（李开国：民法学（专题讲座），第376页。）。
（三）动产占有的公信力
前面已经谈到，动产物权的享有以占有为其公示方法，因此动产的实际占有也就具有了使社会公众信占有人对其占有的动产享有物权的公信力。基于占有的此种公信力，纵使占有人对其占有的动产无处分权，自占有人处受让动产的善意第三人的利益也受法律保护。从占有的公信力出发，为保护善意第三人的利益及动的交易安全，近现代各国于其物权法或相关法规中大都规定了善意取得制度。关于善意取得制度，本书第第十一章将要论及，于此不赘。
三、我国物权变动的公示与公信原则
在我国法制史上，物权变动之采公示主义，迄今已有悠久历史。公示的方法，不动产为“登记”，动产为“交付”。可见，我国物权变动的公示方法与前面谈到的近现代各国的公示方法至少形式上未有出入。
我国土地所有权变动实行“登记”制度，至今已有上千年的历史。隋唐食货志载：，“晋自渡江，凡货卖奴婢、马牛、田宅，存文券。率钱一万输估四百入官，卖者三百，买者一百”。此为我国古代之时政府发给财产过户文契，并据此征收契税之滥觞。时至唐代，国家因实行均田制，对土地私相买卖设立严格限制，于是不得不通过采行“文谍制度”来证明私产买卖的合法性。往后迄至南宋，不动产实行“鱼鳞册”制度，所有财产、田地均需登记，土地买卖，必须事先核对与“鱼鳞册”上之登记是否相符，并登记新业主之姓名后，所有权的移转始完成法定程序（赵冈、陈钟毅：中国土地制度史，第23页。）。
尽管以上各代建立登记制度之主旨系在征收税赋，及供作“质证”，以杜纷争。但是，“登记”在物权变动中所起的事实上的公示作用，则是毋庸置疑甚至是昭然若揭的。1929年…1931年国民政府制定中国民法，立法者虽明知我国当时的不动产登记机关非但既不完备，而且也可谓极端的欠缺设备，但最终通过的民法典仍以登记为不动产物权变动的公示方法，并采所谓登记要件主义，显示了立法者在民法典中建立登记制度的勇气和决心。1929年12月2日，主持制定该民法典的胡汉民先生，在国民党立法院谈及民法典物权编的立法精神时说：之所以这样做，系在于“贯彻国民党的土地政策，并期权利状态的明确”。由此可见，旧中国民法之采登记要件主义，除具有私法上的意义外，尚有浓厚的公法色彩（谢在全：民法物权论（上），第114…115页。）。
至于动产物权之变动，我国历来强调“以实力掌握为必要”，换言之是以“交付”作为动产物权变动的公示方法。上面谈到的旧中国民法，亦将“交付”采为动产物权变动的公示方法，并认为具有公信力。例如，该法典第761条第1项规定：“动产物权之让与，非将动产交付，不生效力”，即是例证。
由上可见，1929年…1931年颁行旧中国民法时，我国即已建立起了物权变动的完善的公示公信制度。
1949年以来，国民政府制定的中国民法在大陆上废止，我国大陆民法上的公示公信制度不复存在。迄至现今，由于众所周知的原因，我国始终未能于民事立法上建立起这一重要的物权变动制度，仅某些单行的民事法律稍有涉及。我国实行社会主义市场经济制度，保护市场交易的安全具有头等重要的意义，这就决定了非建立完善的现代化的公示公信制度不可。可以肯定，随着我国制定物权法或民法典日期的日益临近，建立我国完善的、与世界各国相通的公示公信制度的时日已经为时不远了。
（第五节物权消灭的原因
物权的消灭，为物权变动之一种形态。而引起物权消灭的原因，种类甚多，既有物权的共同消灭原因，也有个别物权的特殊消灭原因。关于后者，俟于个别物权中再作说明，如下仅说明物权的共同消灭原因。
一、混同
混同，指两个无并存必要的物权同归于一人的事实。其与债法上的混同，仅指债权人的债权与债务人的债务，同归于一人的情形，稍有不同。关于物权法上的混同，德国民法第889条规定，于他人土地上设定的权利，不因土地所有人取得此项权利，或权利人取得土地所有权而消灭，立法主义上系采所谓不消灭主义。但多数国家和地区民法，关于混同系采所谓折衷主义，即认为二物权混同，原则上一物权消灭，例外则不消灭（＇日＇铃木禄弥：抵押制度的研究，有斐阁1967年版，第35页。）。其情形有二：
1。所有权与其他物权混同。同一物之所有权及其他物权归属于一人时，其他物权原则上因混同而消灭。此所谓其他物权，指所有权以外的定限物权，包括用益物权与担保物权。但在以下情形，作为例外，其他物权不因混同而消灭：其一，其他物权的存续于所有人有法律上的利益时，其他物权不消灭；其二，其他物权的存续于第三人有法律上的利益时，其他物权不消灭。
2。所有权以外的物权与以该物权为标的的权利混同。所有权以外的物权，及以该物权为标的的权利，归属于一人时，其权利因混同而消灭。此所谓“其权利”，指以该物权为标的的权利。但作为例外，于下列情形。以该物权为标的的权利不因混同而消灭：其一，该权利之存续于权利人有法律上的利益时，该权利不消灭；其二，该权利之存续于第三人有法律上的利益时，该权利不消灭。
须说明的是，由于物权因混同而消灭系源于法律的直接规定，故通常不待登记即生混同的效力。同时，由于因混同而消灭物权将发生终局性的物权消灭的效果，故无论嗣后有何种原因，皆不生业已消灭的物权再度回复的问题。
二、抛弃
抛弃，指依权利人的意思表示，使物权归于消灭的单独行为。物权为财产权，权利人原则上得自由抛弃其物权，但物权的抛弃如妨害他人利益时，物权人则不得抛弃。例如以自己取得的基地使用权为担保，向他人借款而设定抵押权后，该人即不得抛弃其基地使用权。
抛弃物权，一般应依一定的方式为之，始生抛弃的效力。在抛弃动产物权时，如所抛弃者为所有权，除须有抛弃的意思表示外，并须抛弃对该物的占有（有抛弃的表征），始生抛弃的效力。因此，无行为能力的儿童抛弃家中之物于屋外，不构成动产所有权的抛弃。至于抛弃其他动产物权，如留置权、质权时，则须向因该抛弃而直接受利益者为抛弃的意思表示，并交付该动产后，发生抛弃的效力。
抛弃不动产物权，如抛弃者为不动产所有权，在采登记要件主义的法制下，通常须向登记机关为抛弃的意思表示，并申请注销登记，于注销登记完毕后，始生抛弃的效力；如抛弃者为其他不动产物权，则须向因抛弃而直接受利益者为抛弃的意思表示、会同向登记机关为注销登记的申请，并于注销登记完毕后，发生抛弃的效力（＇日＇铃木禄弥：抵押制度的研究，有斐阁1967年版，第39页。）。
三、其他原因
物权的一般消灭原因，除以上所述的混同及抛弃外，尚有其他原因。举其要者，主要有：
1标的物灭失。即物权因标的物之灭失而消灭。但是，担保物权中的抵押权、留置权及质权，因担保物灭失而得受赔偿金时，该赔偿金因为担保物之代替物，其效力得及于该代替物，故此时担保物权并不消灭。
2约定存续期间届满，或届满前当事人以合意使物权消灭。
3因法定原因而撤销。如基地使用权人因欠租而被土地所有人撤销基地使用权等。
4法定期间之经过。
5他人因时效之经过而取得物权时，原物权归于消灭。
6担保物权因债权之消灭而消灭。
7标的物被征收或被没收。
8动产因添附于他人的不动产或动产，他人因此而取得动产所有权时，原动产所有权消灭。
第27章 所有权通说（1）（）
（第一节所有权的概念与社会作用
在近现代民法上，所有权这一概念通常在下述三种不同的意义上使用：
第一种意义，指财产所有权法律制度，即有关所有权法律规范的总和。所有权法律制度不独是物权法的重要制度，而且也是整个民法的基本制度之一。同时，所有权不仅是其他财产权得以发生的前提，而且也是其他财产权的结果。在我国现阶段，完善所有权法律制度，对于促进社会主义市场经济体制的建立和发展具有十分重要的意义。
第二种意义，指财产所有权法律关系。即法律确认的特定人与不特定人之间的基于财产的归属与支配所发生的权利义务关系，民法理论称为所有权民事法律关系。所有权民事法律关系作为民事法律关系之一种，与其他民事法律关系相同，系由主体、客体及内容三要素构成。其中，财产所有人是所有权法律关系的权利主体，义务主体则为所有人以外的不特定的任何人。所有权法律关系的内容，包括所有人依法享有的对其所有物进行占有、使用、收益、处分的权利，与非所有人�
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